Читать книгу "Индивидуальный предприниматель: регистрация, учет и отчетность, налогообложение - Александр Анищенко"

• документы, подтверждающие, что в течение указанного срока освобождения сумма выручки от реализации товаров, работ,

• услуг, без учета налога за каждые 3 последовательных календарных месяца в совокупности не превышала 2 000 000 руб.;

• уведомление о продлении использования права на освобождение в течение последующих 12 календарных месяцев или об отказе от использования данного права.

ПРИМЕР 28

Предприниматель Седов получил освобождение от уплаты НДС на 2010 г. Соблюдение условий освобождения по выручке проверяется следующим образом. Суммы выручки:

♦ январь 2010 г. – 354 000 руб.;

♦ февраль 2010 г. – 432 000 руб.;

♦ март 2010 г. – 384 000 руб.;

♦ апрель 2010 г. – 411 000 руб.;

♦ май 2010 г. – 512 000 руб.;

♦ июнь 2010 г. – 462 000 руб. и т. д.

Проверка:

♦ январь-февраль-март: 1 170 000 руб. (354 000 + 432 000 + 384 000) < 2 000 000 руб.;

♦ февраль-март-апрель: 1 227 000 руб. (432 000 + 384 000 + 411 000) < 2 000 000 руб.;

♦ март-апрель-май: 1 307 000 руб. (384 000 + 41 1 000 + 512 000) < 2 000 000 руб.;

♦ апрель-май-июнь: 1 385 000 руб. (41 1 000 + 512 000 + 462 000) < 2 000 000 руб. и т. д.

Если выручка предпринимателя выйдет за пределы 2 000 000 руб. (или он начал торговать подакцизными товарами без ведения раздельного учета), то с 1 числа месяца, в котором произошло такое превышение (или продажа подакцизных товаров), освобождение теряет силу и нужно начислять НДС.

Так, например, если в предыдущем примере в период «май-июнь– июль» предприниматель выйдет за пределы 2 000 000 руб., за счет резкого роста выручки в июле 2010 г., то с 1 июля 2010 г. ему придется начислять НДС.

Еще одна уловка и ее последствия

Выше мы не зря написали, что достаточно большое количество организаций не хотят иметь дело с поставщиками, которые не уплачивают НДС. Им это экономически невыгодно.

В этом случае некоторые предприниматели идут на риск и выставляют таким покупателям счета-фактуры с выделенным в них НДС.

Что будет происходить дальше?

Согласно пункту 5 статьи 173 НК РФ, если налогоплательщик, который не должен начислять НДС, выставит покупателю счет-фактуру с выделенным НДС, то сумму налога он должен перечислить в бюджет.

При этом рассчитывать на уменьшение платежа на сумму входного налога он не имеет права.

Об этом было сказано в Письме Минфина России от 23 марта г. № 03-07-11/68. Финансистов поддержали судьи.

Так, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 октября г. по делу № А13-9829/2007 было вынесено в пользу налоговиков. А Определением ВАС РФ от 15 января 2009 г. № ВАС-17149/08 было отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ.

Так что на данный момент этот вопрос решен.

Из Письма Минфина России от 23 октября 2007 г. № 03-07– 11/512 следует, что если предприниматель выставит подобный счет– фактуру, то ему придется также представлять в налоговую инспекцию налоговую декларацию по НДС.

Действительно, в пункте 5 статьи 173 НК РФ сказано, что сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога. При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров, работ или услуг.

А в пункте 5 статьи 174 НК РФ указано, что налогоплательщики, в том числе перечисленные в пункте 5 статьи 173 НК РФ, обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20 числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом.

Теперь рассмотрим два еще более важных вопроса: включать ли в состав доходов предпринимателя сумму начисленного партнеру НДС и может ли партнер принять такой НДС к налоговому вычету?

Разумеется, финансисты и налоговики занимают самую невыгодную для налогоплательщиков точку зрения.

В основном, правда, ими рассматриваются ситуации, когда подобные счета-фактуры выставляют организации или предприниматели, находящиеся на упрощенной системе налогообложения (сокращенно – УСН), так как они освобождены от уплаты НДС. Но аналогии с освобождением от начисления НДС по статье 145 НК РФ, на наш взгляд, провести можно.

Итак, как указано, например, в Письме Минфина России от 14 апреля 2008 г. № 03-11-02/46, сумму «незаконно» начисленного НДС предприниматель должен включить себе в доходы, и соответственно такая сумма НДС еще раз будет обложена налогом.

Но разве это справедливо?! Вот и ВАС РФ в Определении от 8 июня 2009 г. № ВАС-17472/08 решил, что нет. Судьи указали, что, согласно статье 41 НК РФ, доходом может признаваться только экономическая выгода. А какая может быть выгода в налоге, который все равно полностью должен быть перечислен в бюджет? Вопрос риторический.

Тем не менее не советуем впадать в эйфорию. Решение ВАС РФ означает только то, что если предприниматель обратится в суд по данному вопросу, то решение вынесут в его пользу. Что касается налоговиков, то они не так часто воспринимают подобные судебные решения и упрямо гнут свою линию, рассчитывая, очевидно, на то, что далеко не все налогоплательщики решатся обратиться в суд.

Зеркальная проблема появляется у налогоплательщика, который такой счет-фактуру получит.

Так, например, в Письме Минфина России от 10 октября 2008 г. № 03-07-07/104 было сказано о невозможности принятия к вычету НДС, предъявленного по товарам, реализация которых НДС не облагается.

При этом аргументы были выдвинуты следующие.

В пункте 2 статьи 169 НК РФ установлено, что счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением установленного порядка, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм НДС к вычету или возмещению.

В соответствии с пунктом 5 статьи 168 НК РФ при реализации товаров, работ или услуг, операции по реализации которых не подлежат налогообложению НДС, счета-фактуры выставляются без выделения соответствующих сумм налога.

Это означает, что счет-фактура с выделенным НДС тогда, когда никакого налога там быть не должно, не может считаться правильно составленным. Это и является основанием для отказа.

Однако многие арбитражные суды не признают такую логику, а подходят к вопросу с другой стороны.

(Например, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 24 декабря 2007 г. № Ф04-268/2007(303-А03-41) и ФАС Московского округа в Постановлении от 17 сентября 2007 г. № КА-А40/9437-07.)